История возникновения и развития оффшоров
Что же делает компанию резидентной в стране?
Компания закрытого типа
Компания открытого типа с ограниченной ответственностью
Компания с неограниченной ответственностью
Классификация компаний по виду деятельности

Термин "оффшор" впервые появился в одной из газет на восточном побережье США в конце 50-х гг. и обозначал финансовую организацию, избежавшую правительственного контроля путем географической избирательности.

Другими словами, компания территориально переместила деятельность, которую правительство США желало регулировать и контролировать, за пределы возможной досягаемости налоговых органов.

Таким образом, термин "оффшор" является не юридическим понятием, а экономико-географическим.

Законы большинства государств базируются на общем или гражданском праве, а иногда представляют из себя смесь обеих систем.

Система обычного (общего) права развивалась в течение многих лет в результате решений судей в различных рассматривавшихся случаях. В Англии, например, имеется множество судов с разным уровнем полномочий, наивысший из которых - палата лордов. При этом, когда более высокий суд принимает какое-либо решение по конкретному вопросу, все нижестоящие судебные инстанции должны всегда принимать аналогичное решение в подобных случаях.

Система гражданского права скорее напоминает современную правовую систему США, где суды следуют только написанным законам, принятым парламентом по всем вопросам.

Большинство стран облагает налогом доходы своих граждан и юридических лиц, извлекаемые внутри этих стран. Однако необходимо помнить, что Соединенные Штаты Америки, равно как и Россия, облагают своих налогоплательщиков в соответствии с их всемирными доходами на основании их гражданства (резидентности).

Этот вопрос впервые получил рассмотрение в английском суде в XIX веке. Полезно проследить историю развития этого вопроса, так как английской законодательной системе и в настоящее время следует большинство оффшорных юрисдикции. Английский суд решил, что компания будет считаться резидентной там, где она будет содержать зарегистрированный офис и откуда она будет централизованно управляться и контролироваться директорами, проживающими в этой же стране.

Этот принцип предусматривает возможность двух вариантов:

1. Компания может быть зарегистрирована в оффшорной зоне, например, острове Мэн, Ирландии, Багамских островах и т. д., и все же не быть резидентной внутри страны регистрации, если ею владеют и управляют нерезиденты страны регистрации, бизнес компании осуществляется за пределами страны регистрации и никакой доход не извлекается внутри ее. Такая компания не платит ни подоходного, ни иных корпоративных налогов в стране регистрации и называется нерезидентной.

2. Компании могут иметь зарегистрированный офис в оффшорной зоне и управляться местными директорами, но принадлежать нерезидентам страны регистрации.

В ряде стран, например в Гибралтаре, на островах Тюркс и Кайкос такие компании могут получить статус так называемых освобожденных от налогов резидентных компаний (EXEMPT COMPANIES] при условии уплаты соответствующих ежегодных пошлин.

Вывод из этого положения применительно к резидентам бывшего Советского Союза может быть сформулирован следующим образом:

• если граждане, например, России или Украины владеют компаниями [являются их акционерами), зарегистрированными в оффшорных зонах, сами управляют этими компаниями и не осуществляют свой бизнес внутри страны регистрации, то их компании полностью освобождаются от уплаты всех видов налогов страны регистрации или уплачивают незначительные налоги на чистую прибыль, как, например, мальтийские или кипрские компании;
  
  
• если компанией, принадлежащей резидентам (гражданам) России или Украины, управляют профессиональные директора- жители стран регистрации, то статус освобожденной от налогов резидентной компании также может быть получен (и эта практика очень широко применяется в настоящее время) при уплате ежегодных пошлин правительству страны регистрации оффшорной компании. При этом размер пошлин несравним с размером налогов, которые пришлось бы уплачивать обычной резидентной компании.

Закон о компаниях каждой из этих территорий основывается большей частью на британской модели. Большинство современных оффшорных юрисдикции признает несколько основных типов юридических лиц.

Компания закрытого типа

Самым общим типом является компания закрытого типа, ответственность членов которой ограничена их долей в акционерном капитале. Это - компания с ограниченной ответственностью, британский двойник российского акционерного общества закрытого типа. В названии такой компании последним словом обычно должно быть Limited, Ltd или другие общепринятые синонимы, как Inc., Corp., S. A. и т. д.

Принцип юридического отделения компании от ее членов, владеющих акциями, не всегда хорошо откладывается в памяти каждого, занимающегося коммерцией. И хотя идея абстрактна, ее практические последствия слишком очевидны.

Броню ограниченной ответственности можно пронзить, только доказав, что какой-либо директор компании вел себя мошеннически. Однако на практике доказать мошенничество чрезвычайно трудно. Кроме того, сам процесс доказательства требует больших материальных затрат, что делает практически невозможным возвращение своих денег для индивидуального кредитора.

Более того, большинство из провалов в бизнесе является результатом не мошенничества, а опрометчивости, некомпетентности или неудачи. Это слабое утешение для мелкого бизнесмена, и любой владелец маленькой компании или любого мелкого бизнеса никогда не должен предоставлять расширенный кредит маленькой компании с ограниченной ответственностью, не получив личных гарантий от ее директоров или не застраховав соответствующий риск.

Если это сделано, то директора лично будут нести ответственность за долги компании, как и любой другой поручитель долга. И наоборот, служащие или другие лица, занимающиеся делами маленькой компании с ограниченной ответственностью, обязаны действовать от имени компании таким образом, чтобы их личная правоспособность или инициатива не могла нанести ущерба репутации компании.

Наиболее знаменитое дело из учебников, касающееся этих принципов, - это дело Саломона против "Salomon and Company Ltd" (1897), обычно называемое делом Саломона. У Саломона было обувное производство. Он создал компанию под названием "Salomon and Company Ltd", в которой был основным акционером, и продал ей свой обувной бизнес частично за акции, частично за долговые обязательства (в долг). Другими словами, он передал свой бизнес компании частично в долг из соображений, что компания (основным акционером которой был он сам) выплатит ему деньги с гарантированным приоритетом перед будущими кредиторами. Компания через некоторое время была ликвидирована, при этом ее активы были достаточными для выплаты его взноса, но недостаточными для выплат последующим кредиторам, которым компания задолжала $7000. Эти кредиторы ничего не получили. Конечно, компания почти полностью принадлежала самому Саломону, и так как он торговал в целях получения прибыли, можно счесть несправедливым, что деньги, которыми он рисковал, были выплачены в первую очередь ему, а не кредиторам, которые тоже рисковали, предоставив компании кредит.

Но дело было не таким несправедливым, как кажется на первый взгляд, потому что информация об условном кредите, данном Саломоном компании, и факт, что этот долг имеет приоритет над претензиями последующих кредиторов, могут быть (и были!) установлены проверкой в ходе разбирательства.

Такая проверка должна осуществляться всегда, когда предлагается предоставить компании значительную сумму денег или расширенный кредит. Понятно, что это практически невозможно делать каждый раз, но любой кредитор или компания должны помнить о риске возникновения ситуации Саломона.

Из-за ограниченной ответственности компании по выплате ее долгов законы стран, имеющих открытый регистр директоров и акционеров регистрируемых компаний, требуют от нее предоставления большего количества информации о себе в регистрационную палату. Эта информация доступна для проверки, и одна из целей публичности - позволить любым заинтересованным лицам оценить кредитоспособность компании. Для предоставления этой информации установлены определенные сроки, и в случае их несоблюдения предусмотрены строгие штрафы.

Небольшим утешением для клиента может быть знание того, что эти временные ограничения не очень строго проводятся в жизнь, и максимальные штрафы за эти нарушения обычно не взимаются, если секретарская компания выполняет эти формальности в "разумные" сроки.

Акционерный капитал компании обычно разделен на акции с фиксированными суммами. Если акции полностью оплачены при выпуске, акционеры больше не несут никакой ответственности. К акционеру обычно не предъявляется требований уплаты полной стоимости его части акций компании при их приобретении. В Великобритании акционеры обычно осуществляют только номинальную выплату наличными при подписке на акции. Остаток выплачивается фиксированными взносами за определенный промежуток времени.

Законы о компаниях многих налоговых гаваней аналогично предполагают лишь частичную оплату акций либо формальную подписку на них.

Компания открытого типа с ограниченной ответственностью

Другой тип компании - это компания открытого типа с ограниченной ответственностью. Законы о компаниях делают существенным различие между акционерными обществами открытого и закрытого типа.

Акции акционерного общества закрытого типа принадлежат ограниченной группе лиц и не могут быть предложены для свободной продажи. Ограничения накладываются также и на право акционеров акционерного общества закрытого типа на передачу его акций.

Компания открытого типа - это компания, акции которой свободно продаются публике, и которая должна удовлетворять следующим требованиям:

1. В Уставе должно быть письменно указано, что компания будет открытого типа.

2. Ее название должно заканчиваться словами "Public Limited Company [PLC].

3. Ее капитал должен быть не менее разрешенного минимума, составляющего, например, в Англии 50000 фунтов стерлингов.

4. По крайней мере 25% номинальной стоимости ее акций и вся премия (маржа) должны быть оплачены перед распределением ценных бумаг.

Компания открытого типа не может заниматься бизнесом или использовать заемные полномочия, если у нее нет сертификата, дающего право на такие действия, или если она не перерегистрировалась в качестве частной компании.

Для получения сертификата компания должна в установленном порядке обратиться к Регистратору и представить регламентированную законом декларацию, содержащую следующие сведения:

1. Количество акционеров и поименное их перечисление.

2. Подтверждение, что номинальная стоимость распределенного акционерного капитала компании не меньше разрешенного минимума.

3. Размер оплаченного распределенного капитала компании на момент подачи заявления.

4. Размер предварительных расходов компании (или, если точная сумма не может быть установлена, их расчетную стоимость) и перечень лиц, которым какие-либо из этих расходов должны или могут быть выплачены.

5. Суммы или пособия, выплаченные или подлежащие выплате учредителю, и основания для их выплаты.

Различие между акционерными обществами открытого и закрытого типа было перенесено в законы о компаниях подавляющего большинства налоговых гаваней.

В небольших компаниях акционеры часто являются одновременно и директорами компании, и здесь очень уместно рассказать о компаниях с неограниченной ответственностью. Допустим, два человека регистрируют (или покупают готовую) компанию с ограниченной ответственностью и уставным фондом, например, 1000 долл. У них есть выбор: либо одному быть директором, а другому - акционером (владельцем) компании, либо быть одновременно и директорами, и акционерами компании. Если по результатам хозяйственной деятельности окажется, что у компании образовались долги, например, в 100000 долл., то: - в первом случае акционер заплатит 1000 долл. вне зависимости от того, внес ли он эти деньги в уставный фонд или только подписался на акции компании, и может забыть об остальных долгах, а 99000 долл. долгов ложатся на плечи директора; - во втором случае одни и те же лица как акционеры заплатят 1000 долл., но не смогут абстрагироваться от остальных долгов, так как одновременно являются и директорами, обязанными заплатить остальные 99000 долл.

Для сравнения, в компании с неограниченной ответственностью директора и акционеры в равной степени ответственны по долгам компании, и их ответственность распространяется на все имущество директоров и акционеров.

Однако, если вы держите руку на пульсе своего бизнеса и у вас есть партнер, которому вы абсолютно доверяете и с которым хотите и владеть, и управлять компанией, и при этом уверены в своих способностях, то можете смело регистрировать компанию с неограниченной ответственностью, например, в Ирландии, учитывая простоту ее ежегодного поддержания. Такая компания, в отличие от ирландской компании с ограниченной ответственностью, не обязана сдавать ежегодный аудиторский отчет, если акционерами компании являются физические лица.

В названии таких компаний отсутствуют слова LIMITED, LTD или их синонимы.

Классификация компаний в зависимости от вида деятельности

Прежде чем зарегистрировать оффшорную фирму, предприниматель должен определить, какая форма или разновидность учреждения будет для него более выгодной: просто торговая фирма или холдинговая компания? А может быть, целесообразнее зарегистрировать страховую компанию или даже собственный банк?

Торговые компании. Подавляющее большинство работающих на международном рынке безналоговых компаний имеют статус торговой фирмы. При этом не следует думать, что деятельность такой фирмы ограничивается только тем смыслом, которое несет в себе слово "торговая". Если даже вы будете заниматься производством, организовывать туристические поездки, давать консультации или осуществлять перевозку грузов - одним словом, заниматься коммерческой деятельностью в широком смысле этого понятия (или же фирма будет просто существовать для аккумуляции средств на ее счету) - ваша фирма будет иметь статус торговой. Для учреждения такого предприятия подходит практически любая безналоговая юрисдикция - от Карибских островов до Ирландии или США. Несомненно и то, что с точки зрения расходов на учреждение и дальнейшее поддержание собственной компании, а также простоты управления ею предпочтение можно отдать именно этому виду безналогового предприятия.

Холдинговые компании. Холдинговая компания - это структура, владеющая акциями других предприятий, денежными или другими ценностями (включая патенты, торговые марки или авторские права), имеющая право на их распределение и размещение в других предприятиях, а также выступающая в качестве источника финансирования своих дочерних фирм и предприятий. В то же время холдинговая компания сама, как правило, не ведет прямой производственной и коммерческой деятельности и не занимается брокерскими операциями и банковским делом от своего имени. Такие высоко престижные юрисдикции, как Нидерланды или Люксембург, не предоставляя никаких льгот торговым компаниям, в то же время не облагают практически никакими налогами деятельность холдинговых компаний. При учреждении холдинговой компании очень важно правильно выбрать страну регистрации. Наиболее эффективным вариантом является регистрация холдинговой компании на территории, имеющей договор об исключении двойного налогообложения со странами, в которых будут регистрироваться дочерние фирмы или филиалы этой холдинговой компании. При таком условии отчисления дочерних фирм (в виде дивидендов для головной компании) в большинстве случаев не облагаются налогами по их месту регистрации.

Страховые компании. Довольно часто крупные предприниматели испытывают трудности в страховании своего бизнеса, которые заключаются в следующем:
- страхование всех общих, имущественных и личных рисков в посторонних страховых компаниях влечет за собой огромные премиальные выплаты;
- если же предприниматель экономит на оплате страховых премий и вместо этого создает собственный резервный фонд, то в большинстве случаев такой принцип не рассматривается как повод для облегчения налогообложения.
В этих случаях крупному предприятию гораздо выгоднее учредить собственную дочернюю страховую компанию, на счету которой уже можно копить выплаченные страховые премии, и рассчитывать на них прежде всего как на резервный фонд при возникновении страховых случаев. А так как между поступлением страховых премий и реальной их выплатой в связи с наступлением страховых случаев обычно проходит несколько лет, то в дочерней страховой компании оседают приличные оборотные средства, которые предприниматель может использовать для низкопроцентного финансирования основного бизнеса. К тому же во многих странах страховые платежи включаются в издержки производства и, следовательно, исключаются из налогооблагаемых доходов. Примечателен такой типичный пример: банк, застраховав в собственной зарубежной страховой (или перестраховочной) компании свои операции от валютных или кредитных рисков, может существенно снизить налогооблагаемую прибыль. В то же время накопленные страховые премии могут служить в качестве резервного фонда, свободного от налогообложения. К тому же страховой бизнес в целом всегда ориентирован на получение прибыли, и собственные страховые компании здесь не являются исключением. Они служат инструментом для получения прибыли и выхода учредителей в новую область бизнеса, а при успешном ведении дел могут вполне конкурировать на рынке страховых услуг с уже существующими компаниями.

Оффшорные банки. В последнее время в безналоговых финансовых центрах учреждено большое количество оффшорных банковских структур. Многие западные банки, а в период развития рыночной экономики - и банки бывшего СССР, всесторонне используют возможности, предоставляемые этими юрисдикциями. Учреждая здесь безналоговые банки и реализуя через них операции по конвертации и кредитованию, прибыль от которых свободна от налогообложения, они оптимизируют банковское обслуживание своих клиентов, ведущих международные операции. К примеру, швейцарские банки таким образом получают возможность начислять проценты по вкладам своих иностранных клиентов без удержания швейцарских налогов (35 %) на эти проценты. Возможность учреждения собственного банка в безналоговой зоне может быть весьма актуальной также для других крупных компаний, да и просто для зажиточных семей, бизнес которых достиг определенных размеров и требует наличия собственной банковской структуры, но в то же время получение банковской лицензии в своей стране - слишком громоздкое и дорогостоящее мероприятие. Несколько десятилетий назад учредить безналоговый банк было сравнительно просто. Однако пропорционально увеличению интереса к этому виду услуг выросли и требования местных властей практически во всех безналоговых юрисдикциях. Сейчас в большинстве этих стран (Британские, Виргинские, Багамские, Каймановы острова, Джерси и Гернси, Ангилья и др.) установлена весьма высокая "планка" минимального проплаченного уставного капитала, фиксированных ежегодных пошлин, а также предоставляемых директорами рекомендаций (часто даже на государственном уровне). Некоторые "налоговые гавани", раньше любезно предоставлявшие банковские лицензии на сравнительно легких условиях, теперь регистрируют только филиалы всемирно известных банков и транснациональных компаний. В частности, эксперты консалтинговой компании INTERNATIONAL OFFSHORE SERVICES, имеющие долголетнюю практику по регистрации оффшорных банков, отмечают, что сегодня предпринимателям из стран бывшего СССР (равно как и лицам, намеренным проводить бизнес от имени ново учрежденного банка на территории СНГ), успешная регистрация собственного оффшорного банка в сроки, не превышающие одного года, возможна всего в пяти юрисдикциях.

Финансовые компании. Перед тем как начать учреждение собственного банка, предпринимателю следует оценить необходимость этого инструмента - может быть, тех же целей можно достигнуть с помощью учреждения престижной финансовой компании, тем самым минуя строгие требования, выставляемые потенциальному получателю банковской лицензии. Название такой компании, к примеру "AMERICAN STATE BANCORP" (или же "...BANQUE", "...FINANCE"), а также ее учредительные документы свидетельствуют о полной готовности компании выполнять весь спектр банковских услуг. В пользу финансовой компании говорят также быстрый срок регистрации, возможность выбора престижных юрисдикций (США, Ирландия и др.), а также в несколько раз меньшие по сравнению с лицензированным банком ее стоимость и величина ежегодных расходов по поддержанию этой структуры.

Трастовые компании. Траст предусматривает передачу имущества одним лицом (учредителем траста) в доверительное пользование другому лицу (собственнику) при условии, что собственник неукоснительно соблюдает все требования и инструкции учредителя. Обычно доходы от этой собственности по указанию учредителя предназначены третьим лицам (бенефициарам). Корни трастовых операций следует искать в английском законодательстве средневековья. В тех случаях, когда английские богачи начинали думать о распределении своего имущества (заводов, банков и др.) между наследниками и приходили к мысли, что те не смогут справиться с построенной ими империей, они доверяли все свое имущество трастовым фондам, управляемым их друзьями - профессиональными банкирами. При этом оговаривалось, что доходы трастового фонда будут распределены между многочисленными наследниками. Подобным образом англичане боролись с законами, предусматривающими безакцептное распределение имущества между наследниками, если доверие к возможностям последних управлять бизнесом было невелико. Эти традиции в наши дни приобрели гораздо более многообразные формы, но их суть осталась такая же - оградить свое имущество от себя самого, тем самым выполнив свою волю относительно распределения этого имущества и оберегая его от нежелательных лиц, назойливых друзей, требовательных кредиторов или судебных органов, заявляющих о своих правах на это имущество, а также относительно регулирования налоговых отношений. Учредитель, передавая свои активы в управление за рубежом, перестает платить налоги с доходов, полученных от этих активов. Собственник тоже не уплачивает налоги от доходов траста, поскольку не пользуется ими. Ну а бенефициары не контролируют эти активы, хоть и получают определенное вознаграждение. Эти неопределенности в имущественных правах "размывают" налоговую ответственность, что и позволяет участникам траста откладывать выплату налогов иногда на долгие годы. Международный траст предусматривает соглашение между нерезидентами данной страны относительно собственности не резидентского происхождения в пользу нерезидентов страны регистрации траста. Такие трасты, заключенные в оффшорных центрах, практически не облагаются налогами. Поскольку во многих государствах налоги на имущество и прирост капитала остаются высокими, многие состоятельные люди предпочитают хранить свои активы в "налоговых гаванях" под защитой международных трастовых соглашений. На сей день трастовые операции еще не слишком популярны среди предпринимателей Восточной Европы, но со временем потребность в надежном и рациональном управлении их активами за рубежом будет осознана полностью и траст приобретет ту популярность и уважение, какие он имеет среди представителей деловых кругов во всем мире.

Судоходные компании. Мореплаватели в основном крепкие и выносливые люди. Поэтому многие из них регистрируют свои яхты и даже крупнотоннажные суда у себя дома, стоически справляясь с высокими налогами и жесткими условиями в отношении правил по безопасности судов и минимальных зарплат. Знатоки, однако, в большинстве случае регистрируют свои суда под флагом Кипра, Панамы или Либерии, в результате уплачивая гораздо более скромные налоги и развязывая себе руки в вопросах назначения зарплат. Кроме того, эти весьма популярные флаги могут оказаться крайне выгодными при наложении эмбарго "домашней страны" мореплавателей или в других конфликтных ситуациях. "Карьера" выражает благодарность специалистам фирмы I.O.S. за оказанную при подготовке этой статьи помощь.